陳律師;微信號:chen21070529 QQ:522-542-947。陳律師是廣州市專業(yè)買賣合同糾紛律師,特擅長宅基地房屋買賣無效解除合同糾紛、建筑工程款、裝修合同違約糾紛、物業(yè)管理糾紛、商品房、商鋪租賃買賣合同糾紛,怎么要回首付款和定金?保險合同糾紛;借款、貨款合同、租賃合同糾紛案.地址:廣州市越秀區(qū)農(nóng)林下路81號新裕大廈25樓,地鐵:五號線區(qū)莊站B2出口。
1、可以委托律師代查對方財產(chǎn),包括:對方賬戶金額、房產(chǎn)信息、車輛信息、公司等,可申請法院查封對方財產(chǎn)便于后期執(zhí)行;
2、《全國法院破產(chǎn)審判工作會議紀要》(以下簡稱《紀要》)第七部分梳理了執(zhí)行程序與破產(chǎn)程序銜接中的重點難點問題,并提出了相應的解決方案和對策。為便于準確理解起草原意,正確適用相關規(guī)定,現(xiàn)對該部分內(nèi)容解讀如下。
一、制度價值與程序銜接的重申
執(zhí)行轉破產(chǎn)制度由2015年《人民法院關于適用
該部分需要注意以下幾個問題:,執(zhí)行法院應注意征詢后順位查封普通債權人、勞動債權人的意見。根據(jù)《民訴法解釋》第五百一十六條,對于具備破產(chǎn)資格的企業(yè)法人,執(zhí)行程序中應按照查封順序來確定普通債權的受償順序。與之相比,破產(chǎn)程序中的“普通債權按比例受償規(guī)則”對后順位查封的普通債權人更具吸引力。破產(chǎn)法將勞動債權列為優(yōu)先受償?shù)捻樜?,?zhí)行程序對此并無明確規(guī)定,因此破產(chǎn)程序對勞動債權人也更有優(yōu)勢。此外,尚未取得執(zhí)行依據(jù)的債權人不屬于執(zhí)行程序的當事人,根據(jù)規(guī)定執(zhí)行法院無法直接征詢其意見。但如其申請進入執(zhí)行程序參與分配財產(chǎn),則應當在駁回申請的同時,告知可以申請破產(chǎn)。第二,關于執(zhí)行法院需要釋明法律后果的內(nèi)容。執(zhí)行法院需要釋明的法律內(nèi)容主要包括兩方面:一是如不能進入破產(chǎn)程序,執(zhí)行中就要適用《民訴法解釋》第五百一十六條按查封順序清償債權的規(guī)則;二是進入破產(chǎn)程序后的債權受償順位規(guī)則、股東出資義務的加速到期等規(guī)則。第三,關于執(zhí)破銜接專門機構的設置問題。目前,有些地方法院成立了執(zhí)破銜接專門機構,并在工作中發(fā)揮了一定的作用。《紀要》建議稿也曾借鑒該經(jīng)驗,嘗試規(guī)定相關內(nèi)容。討論中,大家認為各地情況差異較大,且專門機構設置并非當前關鍵問題,不宜統(tǒng)一規(guī)定?!都o要》終采納該意見,刪除了相關條文。
二、查封移轉與爭議處理
根據(jù)破產(chǎn)法與《指導意見》的相關規(guī)定,法院受理破產(chǎn)案件后,訴訟程序與執(zhí)行程序中對債務人財產(chǎn)采取的查封、扣押、凍結措施應予解除,控制的財產(chǎn)應向破產(chǎn)受理法院移交。但實踐中,因查封措施銜接引發(fā)的問題仍非常突出,《紀要》第42條對此予以回應。
本條文適用中應注意以下問題:,關于適用范圍。雖然本條文在執(zhí)行程序與破產(chǎn)程序銜接部分予以規(guī)定,但其適用于全部破產(chǎn)案件。只要法院受理的破產(chǎn)案件存在訴訟查封或者執(zhí)行查封情形,均應適用本條文的規(guī)則。第二,關于查封措施銜接的兩種方式。現(xiàn)行法律規(guī)定,破產(chǎn)案件受理后,查封法院應解除針對債務人財產(chǎn)的查封措施并移交控制的財產(chǎn),這是查封措施在執(zhí)行與破產(chǎn)程序之間銜接的主要方式。實踐中,在執(zhí)行法院與破產(chǎn)受理法院為同一法院的情況下,為了減少查封程序的重復適用,避免查封銜接的繁瑣與風險,有時也采用直接保留執(zhí)行查封、不予變更查封手續(xù)的做法。本條文吸收該經(jīng)驗,增加規(guī)定了不解除查封、直接將查封財產(chǎn)處置權移轉給破產(chǎn)受理法院的查封銜接方式。第三,關于移送查封財產(chǎn)處置權的具體操作。借鑒執(zhí)行程序中的做法,查封財產(chǎn)處置權移轉的通常流程為:首先,破產(chǎn)受理法院發(fā)函要求查封法院將查封財產(chǎn)處置權移送;然后,查封法院不解除查封,出具移送執(zhí)行函,將查封財產(chǎn)的處置權轉移給破產(chǎn)受理法院,破產(chǎn)受理法院憑上述移送執(zhí)行函實現(xiàn)對查封財產(chǎn)的處置。這種做法在執(zhí)行程序中廣泛存在。具體的程序銜接,可以參照《人民法院關于首先查封法院與優(yōu)先債權執(zhí)行法院處分查封財產(chǎn)有關問題的批復》的相關內(nèi)容予以處理。第四,關于訴訟與執(zhí)行程序中的查封措施能否直接轉化為破產(chǎn)程序中查封的問題。討論中有人提出,可以借鑒訴訟查封自動轉為執(zhí)行查封的原理,規(guī)定破產(chǎn)案件受理后,訴訟查封與執(zhí)行查封直接轉化為破產(chǎn)受理法院的查封。由于“執(zhí)破程序轉換”與“訴執(zhí)程序轉換”在性質上并不相同,采用這種方式在一定程度上會導致查封秩序混亂并破壞司法,《紀要》終未采納該建議。第五,關于爭議的處理。實踐中,破產(chǎn)受理法院與執(zhí)行法院就查封銜接問題時常發(fā)生爭議,其中有地方保護的原因,也有對法律理解不同的原因。發(fā)生爭議時相關法院首先應當進行協(xié)商;如果無法達成共識,可以根據(jù)《紀要》第42條第2款規(guī)定請求上級法院的破產(chǎn)庭與執(zhí)行機構溝通協(xié)調(diào)。對于執(zhí)行法院應當解除查封而拒不解除的情形,上級法院應依法予以糾正。
三、信息系統(tǒng)的共享與聯(lián)通
近幾年,人民法院信息化建設成效顯著,系統(tǒng)功能逐步完善。借助信息化建設的成果,能有效推動破產(chǎn)工作的順利開展?!都o要》第43條對執(zhí)行與破產(chǎn)程序的信息共享與系統(tǒng)聯(lián)通問題予以規(guī)定。
本條包括如下兩方面內(nèi)容:一是破產(chǎn)受理法院利用執(zhí)行查控系統(tǒng)的問題。執(zhí)行程序中,通過“總對總”“點對點”兩個執(zhí)行查控系統(tǒng)能迅速而廣泛地查找被執(zhí)行人的財產(chǎn)。執(zhí)行案件轉入破產(chǎn)程序后,繼續(xù)利用上述兩個系統(tǒng)存在一定困難。具體而言,“點對點”系統(tǒng)為地方法院自己建設維護,賦予破產(chǎn)庭法官使用權限較為容易;“總對總”系統(tǒng)是法院建設的全國性網(wǎng)絡,管理嚴格,僅對執(zhí)行案件開放,在破產(chǎn)程序予以利用存在困難。調(diào)研中,各地法院要求執(zhí)行查控系統(tǒng)對破產(chǎn)案件開放的呼聲很高?!都o要》對這一問題作了原則規(guī)定,技術性的銜接還需要在實踐中進一步協(xié)調(diào)。二是執(zhí)行轉破產(chǎn)案件的網(wǎng)上移送問題。案件通過網(wǎng)上移送效率高,責任明確,便于監(jiān)督管理。但網(wǎng)上移送需要較為完善的系統(tǒng)建設,也需要辦案人員養(yǎng)成使用網(wǎng)絡辦公的習慣,《紀要》規(guī)定對此要逐步實現(xiàn)。根據(jù)網(wǎng)絡化辦公的經(jīng)驗,系統(tǒng)功能的完善與人員習慣的培養(yǎng)互為因果,相互促進。實踐中信息網(wǎng)絡的軟硬件建設與辦案人員的培訓引導應同步進行,缺一不可。
四、考核與管理
當事人主動申請破產(chǎn)的動力不足,是執(zhí)行轉破產(chǎn)制度創(chuàng)設的直接原因。該制度的直接目的就是通過規(guī)定法院的釋明與移送等職責與義務,改善當事人動力不足的問題,促進破產(chǎn)程序的啟動。法院相關人員尤其是執(zhí)行人員的工作積極性,對制度運行效果影響顯著。通過強化考核與管理,提高法院相關人員的積極性,是促進執(zhí)行轉破產(chǎn)工作的有效手段。《紀要》第44條對此予以規(guī)定。
本條規(guī)定了如下兩方面內(nèi)容:一是考核問題??茖W合理的考核機制能夠充分發(fā)揮指揮棒作用,有效推動工作的開展?!都o要》起草過程中,大家對建立考核機制已經(jīng)達成共識,認為考核機制的理想狀態(tài)與終目標是出臺一套全國適用的考核指標體系,而且法院就此項工作已經(jīng)開始調(diào)研。但鑒于考核工作的復雜性,《紀要》僅就各級法院結合自身實際建立考核機制作出規(guī)定,一方面作為全國性考核機制建立前的權宜措施,另一方面也希望通過地方法院的探索為全國性考核機制的建立積累經(jīng)驗。二是管理問題?!都o要》還規(guī)定要加強日常管理,對于不履行相關職責的行為,要予以公開通報、追究責任。目的在于通過管理與考核的配合,增強法院相關人員的動力,促進執(zhí)行轉破產(chǎn)工作乃至整個破產(chǎn)審判工作的開展。