適用范圍非常廣泛,可用于任何項(xiàng)目中對當(dāng)事人履行合同義務(wù)提供擔(dān)保的情況,常見用于工程承包、物資采購等項(xiàng)目。
在工程承包、物資采購等項(xiàng)目中,業(yè)主或買方為避免承包方或供貨方不履行合同義務(wù)而給自身造成損失,通常都要求承包方或供貨方繳納履約保證金,以制約對方行為。履約保函是現(xiàn)金保證金的一種良好的替代形式。
銀行履約保函分為兩種形式:
1、無條件(Unconditional或on Demand)銀行保函;
銀行見票即付,不需業(yè)主提供任何證據(jù)。業(yè)主在任何時(shí)候提出聲明,認(rèn)為承包商違約,而且提出的索賠日期和金額在保函有效期的限額之內(nèi), 銀行即無條件履行保證,進(jìn)行支付,承包商不能要求銀行止付。當(dāng)然業(yè)主也要承擔(dān)由此行動(dòng)引起的爭端、仲裁或法律程序裁決的法律后果。
對銀行而言,他們愿意承擔(dān)這種保函,既不承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn),又不卷入合同雙方的爭端。
2、有條件(Conditional)銀行保函。
銀行在支付之前,業(yè)主必須提出理由,指出承包商執(zhí)行合同失敗、不能履行其業(yè)務(wù)或違約,并由業(yè)主或監(jiān)理工程師出示證據(jù),提供所受損失的計(jì)算數(shù)據(jù)等。
一般來講,銀行不愿意承擔(dān)這種保函,業(yè)主也不喜歡這種保函。
生效條件
通常情況保函應(yīng)是一開出就生效的,但在實(shí)際業(yè)務(wù)中,我們經(jīng)常收到有條件生效的保函,例如有的保函以開立銀行收到買方預(yù)付款或賣方收到買方預(yù)付款的書面確認(rèn)后才正式生效,這樣的條件我們是不能接受的。如果買方付款后,由于各種原因(例如賣方未書面確認(rèn))保函不能生效,而賣方又不能按合同規(guī)定履行其交貨義務(wù),那買方就不能憑保函保障自己的利益。保函也就失去其“承擔(dān)責(zé)任”的意義。
開立銀行的責(zé)任承諾
在保函中,出具保函的銀行承諾的內(nèi)容是重要的,該銀行的承諾必須是“無條件的”和“不可撤消的”?!盁o條件的”即意味著當(dāng)買方僅憑保函書面稱賣方未履行其交貨義務(wù),要求出具保函銀行按保函金額付款時(shí),買方無需提供其他任何證明,也不管實(shí)際原因如何,該銀行必須立即無條件地支付保函金額?!安豢沙废摹笔侵副:陂_立后,在規(guī)定的有效期內(nèi)是不能撤消的。
保函的金額
一般情況保函的金額就是預(yù)付款的金額。但對預(yù)付款的付款時(shí)間和合同交貨時(shí)間較長而且金額較大的合同,我們在商務(wù)談判中可要求保函的金額為預(yù)付款金額加上從預(yù)付款支付到買方索償這段時(shí)間的利息,利率買賣雙方事先商定。除保函另有聲明外,保函擔(dān)保金額不因合同被部分履行而減少。