在外觀設(shè)計的商標(biāo)權(quán)保護(hù)上,美國是首先確定有關(guān)的外觀設(shè)計是否具有內(nèi)在識別性的國家。如果某一外觀設(shè)計具有內(nèi)在識別性,則相當(dāng)于上述的“任意性或奇異性標(biāo)記”,其使用者可以直接申請商標(biāo)注冊或要求商標(biāo)權(quán)的保護(hù)。然而,具有內(nèi)在識別性的外觀設(shè)計并不多見。
既然商標(biāo)的主要作用是區(qū)別不同的生產(chǎn)經(jīng)營者的商品,指示商品的來源,既然外觀設(shè)計和商標(biāo)在構(gòu)成上又有相同之處,那么,當(dāng)產(chǎn)品的外觀設(shè)計也具有識別性和指示性時,就應(yīng)當(dāng)受到商標(biāo)法的保護(hù)。
外觀設(shè)計是就產(chǎn)品的外觀所做出的設(shè)計。所謂產(chǎn)品,就是人工制造出來的一切物品。但是,對于外觀設(shè)計專利來說,其要求外觀設(shè)計“適于工業(yè)上應(yīng)用”,這意味著采用了其外觀設(shè)計方案的產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)能在產(chǎn)業(yè)上并形成批量生產(chǎn)。如果不能批量復(fù)制生產(chǎn),不具有工業(yè)實用性,則不能申請專利。
當(dāng)工業(yè)品的外觀設(shè)計屬于一項新的發(fā)明創(chuàng)造時,毫無疑問應(yīng)當(dāng)受到專利法的保護(hù)。許多國家,包括中國和美國,都賦予了外觀設(shè)計以專利權(quán)的保護(hù)?!吨腥A人民共和國專利法》第2條第1款規(guī)定:“本法所稱的發(fā)明創(chuàng)造是指發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計。”