在國家工商行政管理局的《關(guān)于禁止仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的不正當競爭行為的若干規(guī)定》中,第3條也說:“本規(guī)定所稱特有,是指商品名稱、包裝、裝潢非為相關(guān)商品所通用,并具顯著的區(qū)別性特征?!边@也表明,受保護的外觀設(shè)計必須具有顯著的區(qū)別性特征。
商品標記劃分為四類。從可識別性和可受保護性來說,這四類標記由強到弱依次是:任意性或奇異性標記;指示性標記一般是由文字或文字與圖形的結(jié)合而指示商品的來源和特征等;描述性標記,包括姓氏、地理標記等,只有在市場上具有了識別性,也即獲得了“第二含義”時才能受到保護;通用標記,不具有識別性,因而不受保護。
外觀設(shè)計由專利法予以保護,商標由商標法予以保護,二者似乎不應(yīng)有重疊之處。但在事實上,外觀設(shè)計與商標又有一些共同之外。外觀設(shè)計是由形狀、圖案、色彩或其結(jié)合構(gòu)成的,商標是由文字、圖案、形狀或其結(jié)合構(gòu)成的。至少,二者在構(gòu)成上都有形狀和圖案等要素。
外觀設(shè)計是就產(chǎn)品的外觀所做出的設(shè)計。所謂產(chǎn)品,就是人工制造出來的一切物品。但是,對于外觀設(shè)計專利來說,其要求外觀設(shè)計“適于工業(yè)上應(yīng)用”,這意味著采用了其外觀設(shè)計方案的產(chǎn)品應(yīng)當能在產(chǎn)業(yè)上并形成批量生產(chǎn)。如果不能批量復(fù)制生產(chǎn),不具有工業(yè)實用性,則不能申請專利。