現(xiàn)實中屢屢出現(xiàn)的巨額滯納金案例無疑是將手段作為目的,從而異化了滯納金制度設置的初衷??墒?,“在與刑事罰的關系上,執(zhí)行罰的過錯罰款數(shù)額必須與之均衡,這樣的話,與刑事罰相比較,被認為抑制效果甚微”。170.由此導致的結果是:日本《行政執(zhí)行法》被廢止后執(zhí)行罰制度的式微,僅在《防沙法》第36條中規(guī)定了執(zhí)行罰制度,作為確保不履行作為義務的替代方法是刑事罰的廣泛導入。
根據(jù)《銀行卡業(yè)務管理辦法》第22條的規(guī)定,發(fā)卡銀行對貸記卡持卡人未償還還款額的行為,應當按還款額未還部分的5%收取滯納金??梢?,信用卡滯納金的計算基準是還款額。還款額是指發(fā)卡行規(guī)定的持卡人應該償還的金額,包括累計未還消費交易本金、取現(xiàn)交易本金的一定比例,所有費用、利息、超過信用額度的欠款金額,以及以前月份還款額未還部分的總和。
對于大陸地區(qū)發(fā)卡行之所以不將滯納金改為違約金的原因,筆者將“不憚以壞的惡意來揣測”。固然,目前中國的信用狀況不盡如人意,而“無論在法的基本原則上還是在法的實際運用中,均有一個明顯的傾向,即,與基于國家機關主導權的刑罰或行政手段相比,基于私人主導的可利用的其他強制性手段被嚴重忽視”。因而,對于信用不彰的持卡人運用行政法上滯納金的“督促履行”功能實現(xiàn)債務的履行,而試圖擺脫合同法私人實施不力的狀況,似乎是值得寬宥的。但是,即便是行政法上滯納金的運用也是要考慮必要性原則,而不是僅僅采用其“驢打滾”式的自我增殖功能,對持卡人的財富進行明火執(zhí)仗的搶掠。所以,信用卡滯納金存在的解釋就是:發(fā)卡行試圖利用行政法上滯納金的“督促履行”功能牟取暴利,而不愿意在違約金的名義下去踐行基本的商業(yè)道德—誠信。
對于信用卡滯納金的治理,除了合同法之外,還有反壟斷法。中國人民銀行規(guī)定“按還款額未還部分的5%收取滯納金”的行為是其履行“依法制定和執(zhí)行貨幣政策”職責的體現(xiàn),即是制定貨幣利率的行為。利率是貨幣的價格,商業(yè)銀行之間競爭的手段主要就是利率。中國人民銀行制定收取滯納金的法定利率,排除了各商業(yè)銀行之間的競爭,而各商業(yè)銀行也樂意在統(tǒng)一的利率下享受著高額的利潤回報。