保證是民法上的責任,是區(qū)別于物保的人的擔保,是第三人和債權(quán)人約定,當債務(wù)人不履行或者不能履行其債務(wù)時,該第三人按照約定或法律規(guī)定履行債務(wù)或者承擔責任的擔保方式,分為一般保證和連帶保證;保函是國際經(jīng)濟法上的責任,國際海上貨物運輸在《漢堡規(guī)則》中規(guī)定,托運人為了換取清潔提單可向承運人出具保函,保函只在托運人與承運人之間有效。我國海商法沒有關(guān)于保函的規(guī)定,實踐中參照以上規(guī)定。
保函與備用信用證(Standby Letter of Credit)的比較保函和備用信用證作為國際結(jié)算和擔保的重要形式,在國際金融、國際租賃和國際貿(mào)易及經(jīng)濟合作中應(yīng)用十分廣泛。由于二者之間日趨接近。甚至于有人將二者混同。事實上,二者之間既有基本類同之處,又有許多不同之處,準確把握兩者之間的相似與區(qū)別,有助于在實際工作中正確運用它們來促進國際經(jīng)貿(mào)的開展,也有利于保護有關(guān)當事人的合法權(quán)益。因此,本文試對兩者作一比較。
獨立性保函則不同,它雖是依據(jù)基礎(chǔ)合同開立,但一經(jīng)開立,便具有獨立的效力,是自足文件,擔保人對受舉益人的索賠要求是否支付,只依據(jù)保函本身的條款。
獨立性保函一般都要明確擔保人的責任是不可撤銷的、無條件的和見索即付的。保函一經(jīng)開出,未經(jīng)受益人同意,不能修改或解除其所承擔的保函項下的義務(wù);保函項下的賠付只取決于保函本身,而不取決于保函以外的交易事項,銀行收到受益人的索賠要求后應(yīng)立即予以賠付規(guī)定的金額。見索即付保函就是獨立性保函的典型代表。
函和備用信用證適用的法律規(guī)范和國際慣例不同。
由于各國對保函的法律規(guī)范各不相同的,到目前為止,尚未有一個可為各國銀行界和貿(mào)易界廣泛認可的保函國際慣例。獨立性保函雖然在國際經(jīng)貿(mào)實踐中有廣泛的應(yīng)用,但大多數(shù)國家對其性質(zhì)在法律上并未有明確規(guī)定,這在一定程度上阻礙了保函的發(fā)展。